(抗击新冠肺炎)钟南山:新冠肺炎疫情或于4月前结束 “潜伏期最长24天”属个例

中新社北京2月12日电 中国工程院院士钟南山11日在接受路透社采访时表示,新型冠状病毒肺炎新增感染病例已经在一些地区出现下滑,疫情有望出现缓解。他预计峰值将会在2月中下旬出现,4月前可能结束。

值得肯定的是,演员肖战、王一博也尽到了公众人物应尽的克制、容忍义务,并没有主张追究《下坠》作者和同人画作者的法律责任。

另一种衡量方法是定义性衡量方式:(1)先认定原告的身份究竟为公众人物或私人;(2)再决定是否适用真实恶意规则或其他规则。在英美法系国家,官员、演员等公众人物经常成为媒体、艺术家、作家调侃、讽刺、创作的对象,创作者一般不被认定为侵权,即用了定义性衡量方式。

综上,笔者认为MaiLeDiDiDi创作同人小说《下坠》,可能侵权演员肖战、王一博人格权中的姓名权,其他权利侵权的认定有较大难度。

截至18日,除湖北以外,全国快递业全网基本恢复到常态。在湖北省,快递业服务能力仍不及正常产能的一半。

单纯理论层面分析,演员肖战对自己有商品化权,小说《下坠》中“肖战”名字结合“王一博”名字,有广告等效应,容易让读者联想到演员肖战、王一博,可以引发流量、关注度,MaiLeDiDiDi涉嫌侵犯演员肖战的商品化权。但是,我国法律对于商品化权的规定并不明确,实践中有很大争议,诉讼中得到法院支持的难度很大。

在3月17日国家邮政局召开的电话会议上,国家邮政局局长马军胜表示,邮政快递业既为疫情防控提供了有力支撑,又为加快畅通经济循环、满足民生需要提供了必要保障,要全面推动落实各项纾困扶企政策。

根据国家邮政局本月6日发布的2020年2月中国快递发展指数报告显示,2020年2月中国快递发展指数为157.3,同比提高31.6%,发展韧性十足。预计3月快递业务量将超52亿件,同比增长10%左右,行业发展将基本恢复至疫情前的水平。

河北省邮政管理局今天发布的消息也称,根据河北省政府办公厅印发的《关于应对新冠肺炎疫情影响加快服务业发展的工作方案》,将解决邮件快件进社区、农村投递难问题,实现快递投送和终端收货点、分拨中心正常运行。支持电子商务、邮政快递等企业做好接单、仓储、快递等工作,与生产加工企业和供货单位全面对接,确保高峰期投递快捷顺畅。

老话还得说:限于版面,各方观点未能尽现;各家意见,不代表本报立场。

所以,一审法院判决小说《此间的少年》停止出版发行,并销毁库存书籍,江南及出版公司、发行公司赔偿金庸经济损失等。

一种衡量方法是个案衡量,即具体问题具体分析,根据特定案件的侵权行为、损害结果、因果关系、过错程度、现行法律规定等综合判断,再作出有利于一方的裁判。

在金庸诉江南一案中,金庸也主张了江南侵犯自己的商品化权,但审理法院认为,角色商业化使用权并非法定的权利,通过文字作品塑造而成的角色形象与通过美术作品、商标标识或其他形式表现出来的角色形象相比,缺乏形象性与具体性,金庸主张以角色商业化使用权获得著作权法的保护并无法律依据,法院不予支持。所以,在我国现行法律规定下,MaiLeDiDiDi可能并不侵犯演员肖战、王一博的商品化权。

MaiLeDiDiDi是否侵犯演员肖战、王一博的姓名权、名誉权,一种观点认为,肖战、王一博这两个名字并非演员肖战、王一博独有,其他人也可以使用,作家也可以把小说里角色的名字命名为肖战、王一博,任何人都有言论自由、创作自由。且,小说《下坠》的故事情节并不是根据演员肖战、王一博的真人真事创作或改编,不会让读者联想到写的是演员肖战、王一博,故不侵犯姓名权、名誉权。

国家邮政局3月12日公布的2020年2月邮政行业运行情况显示,1~2月,全国快递服务企业业务量累计完成65.5亿件,同比下降10.1%;业务收入累计完成864.9亿元,同比下降8.7%。受新冠肺炎疫情持续影响,湖北省当月有894家快递统计调查单位未报。

但是,演员肖战、王一博并没有发表以肖战、王一博为人物名称的电影、电视剧或ACGN作品等,在演员肖战、王一博与MaiLeDiDiDi的权利冲突中,前者并不是经营者,与MaiLeDiDiDi不构成竞争关系,故不正当竞争应不成立。

多地政府也纷纷出台政策,支持邮政快递业复工复产。重庆市新冠肺炎疫情防控工作指挥部日前再次调配2万只口罩支持邮政快递业复工复产,日前,重庆局已将调配的口罩全部分配给邮政、京东、苏宁、宅急送、速尔等11家快递企业。截至目前,全市邮政快递业获得市级防疫物资保障口罩58000只、额温枪200把。

但是,若MaiLeDiDiDi将女肖战同人图作为小说《下坠》的封面、插图、宣传海报,即作为小说文字、图片内容的一部分,那么小说作者+图作者、文字+图片,相互结合的整体则涉嫌侵犯演员肖战的肖像权,且属于MaiLeDiDiDi、“一个执白”共同侵权。

北京市邮政管理局今天发布的消息称,为进一步提高复工复产的整体效益和水平,针对疫情防控期间企业复工复产遇到的实际困难,北京市政府出台了《关于全力做好疫情防控工作保障企业有序复工复产的若干措施》,明确快递可进社区无接触配送,帮助邮政快递企业解决复工复产中遇到的困难和问题。

赵立坚表示,中国与韩国是友好邻邦,也都处在抗击新型冠状病毒肺炎的关键时期。中方将进一步加强对韩国的信息分享和合作,为韩国提供力所能及的帮助,共克时艰。

一审法院认为江南不构成著作权侵权,但构成不正当竞争,主要理由:《此间的少年》是江南重新创作的文字作品,并非根据金庸作品改编的作品,无需署上金庸的名字,相关读者因故事情节、时空背景的设定不同,不会对金庸作品中人物形象产生意识上的混乱,《此间的少年》并未侵害金庸所享有的改编权、署名权、保护作品完整权。江南未经金庸许可在其作品《此间的少年》中使用金庸作品人物名称、人物关系等作品元素并予以出版发行,其行为构成不正当竞争,依法应承担相应的侵权责任。

陕西省邮政管理部门联系发改、人社等相关部门为企业搭建平台,解决企业防疫物资和用工需求。湖北邮政快递业也将启动分区分级、分类分时复工复产,计划到3月底服务能力恢复到正常产能五成水平。

新冠肺炎疫情期间,在路面上跑得最多的,就是各式各样的快递车了。快递业在“打通大动脉、畅通微循环”方面发挥着重要作用。

在这次引起争端的《下坠》一文中,又可能引发哪些权益纠纷?

在小说《下坠》中肖战有性别认知障碍,故有同人画手“一个执白”,用演员肖战的脸部特征为《下坠》中的主角肖战绘制了女性肖战同人图(女性形象绘画),在网上广泛传播。因为该图并不是《下坠》作者MaiLeDiDiDi绘制,故MaiLeDiDiDi没有侵犯演员肖战的肖像权。

该如何看待同人作品?同人作品可能面对哪些法律风险?对肖战粉丝的举报该如何评价?围绕这些问题,争论仍在持续。

(四)构成不正当竞争?

该案的起因是江南发表了一篇小说《此间的少年》。小说中大量人物名称与金庸小说《射雕英雄传》《笑傲江湖》《天龙八部》等作品里的人物名称相同。金庸因而起诉江南,其认为江南及相关出版公司、发行公司构成著作权侵权、不正当竞争侵权。

但是,笔者认为,演员肖战、王一博共同出演过电视剧《陈情令》,共同参加综艺节目,有大量工作上的交集,这些背景、因素会让读者联想到小说《下坠》中的肖战、王一博两个名字来自演员肖战、王一博。

编后 一篇同人作品,引发一场网络大战——肖战事件的多方参与者,可能都没有预料到事态会发展到今天这一步,引起如此广泛的关注与讨论。

笔者了解到,近日,交通运输部和国家邮政局正在与主要电商平台企业沟通协调,指导中小快递企业用足用好一系列惠企支持政策。努力排除最后一百米的障碍和堵点,集中解决好进小区的现实问题。

3月14日,新冠肺炎疫情期间的北京快递业。摄影/章轲

在金庸诉江南一案中,因为金庸创作《笑傲江湖》《天龙八部》《神雕侠侣》等小说并出版发行,同时,江南创作小说《此间的少年》并出版发行。所以,两人均属于法律规定的经营者,故法院认定江南将自己的作品直接指向金庸作品,其借助金庸作品的影响力吸引读者获取利益的意图尤为明显,且未经许可,其行为构成不正当竞争。

也有观点认为同人创作会侵犯初始权益,特别是关联度极高的作品,此类同人作品需要原人物、原作者的授权。如周星驰电影《功夫》里包租公、包租婆两个角色用了“杨过”“小龙女”的名字,还用了金庸创作的功夫名,如九阳神功、一阳指、降龙十八掌等。周星驰主动找金庸表示要给“版权费”,希望金庸予以授权(后周星驰给了6万元,金庸捐给了慈善机构),这也是广义上的同人作品授权。

(龚家勇 作者为浙江金道律师事务所律师)

另外,笔者认为小说《下坠》对演员肖战、王一博的名誉并没有太大影响,确实不会让读者误认为小说中的情节是演员肖战、王一博的真实故事,故笔者倾向于不侵犯名誉权。

优先为一线快递、外卖人员配备防护物品,社区(村)利用内外闲置空间,增设智能快件箱等无接触配送设施,允许和规范快递、外卖人员进入社区(村)利用无接触配送设施进行配送。

在美国,商品化权被区分为虚构性角色的商品化权与真实人物的商品化权,前者称为角色权,包括文学作品角色和卡通角色的商品化应用;后者称为公开权,即政界、演艺界的名人将自己的形象在商业广告上授权使用的权利。

演员肖战、王一博因主演电视剧《陈情令》获得广泛关注,MaiLeDiDiDi将小说《下坠》的主角也命名为肖战、王一博,不能说是巧合,可能有借用肖战、王一博知名度、人设、美誉度之意。

谈到同人作品纠纷,不得不提2016年发生在国内的,引发法律界、文学界等大讨论的金庸诉江南一案。

(三)侵犯商品化权?

在小说《下坠》背后存在的同人作品的创作边界问题,演员肖战、王一博有自己的人格权,《下坠》作者MaiLeDiDiDi有言论自由,有小说创作自由的权利,两种权利各自有自己的边界,一般情况下是不相交的,但在一定情形下可能发生交集、权利冲突,怎样衡量不同权利之间的冲突?

钟南山称:“我们的研究显示所有患者潜伏期的中位数是4天,此外,我们在这篇文章即将报道四分位间距,分别是2天与7天(即差距为5天),其更加科学地反映人群的总体情况。”因此关于未发表的文章部分信息不应该被过度解读。(完)

同日,钟南山回应了近日媒体报道“钟南山的最新论文发现新冠肺炎潜伏期最长可达24天”的问题。他表示,有关我们团队关于1099例新冠肺炎患者临床特征的文章,这个研究是全国30个省、自治区和直辖市共计552家医院提供临床的数据,研究团队对患者临床特征进行综合分析的。

那么“一个执白”侵犯肖战肖像权吗?存在较大争议。一是同人图女肖战的面容是否直接取自演员肖战的脸部特征?二是若取自演员肖战的脸部特征,百分比有多少,是否会导致公众联想到演员肖战?三是该图是不是属于艺术创作自由的范畴,是不是合理使用,并不侵犯演员肖战的肖像权?

对此也可以推导出正反两种观点,笔者认为不侵犯演员肖战的肖像权。

(一)侵犯姓名权、名誉权?

钟南山表示,做出上述预测是基于现有的数学模型、近期的疫情情况以及政府所采取的措施。不过他承认,目前人们对新冠病毒还有很多未知。他说:“我们还不知道病毒为何有如此大的传染性,这是最大的问题。”其他的不确定性还包括新冠病毒能否通过粪便传播,是否有“超级传播者”等。

“这篇文章是一个预印版,预印版本身就需要征求更多的同行意见,按照预印版的官方要求,其信息并不能给媒体引用,也不能指导临床,必须要经过同行评议。在预印版里面的潜伏期,我们有一种统计的方法是根据患者的口述来记录下来的,我们根据患者讲述过接触传染源时间以及症状最早出现的时间进行计算,最长的是24天。”钟南山表示,实际上真正叙述有24天的病人只有1例,也就是说1099例中只有1例。以这仅有的1例患者报道的时间作为疾病的最长潜伏期是不够科学,既往其它疾病也有先例,如狂犬病。

对于此次疫情,钟南山认为中国政府采取的措施比SARS期间更加有力,比如在透明度和与世界卫生组织合作等方面做得更好。他还呼吁政府应该采取更多的措施,比如终结野生动物市场交易,在卫生技术方面进行更多的国际合作,提升疾控中心的运营能力,以及建立潜在流行病的全球预警系统。

本刊特推出深度报道,并约请法律界人士、文学界人士,从不同视角对上述问题进行分析解读。观察的角度不同,观点自有差异。希望有利于认识问题,收获共识。

也可以从反面推理,MaiLeDiDiDi为何不把小说中的人物命名为“肖一博”“王战”,或其他无关的名字?搭便车之意非常明显。所以,MaiLeDiDiDi涉嫌侵犯演员肖战、王一博的姓名权。